不知命令不罰嗎？

絕對官僚

不知命令不罰嗎？

行政上對於違反行政命令，而其實際上具備刑罰處罰要件者，通稱為「空白刑法」，而此類行政命令實際上則為「法規命令」的位階，所以在現行刑法法律實務適用上並不成問題。但是對於刑法犯罪構成要件補充解釋的「執行命令」，其性質上如果有相當處罰構成要件補充政策之執行者，因為其本身並不是法規命令，所以這類解釋命令其本身有些是犯罪構成要件的本身內容，有些則是補充執行的解釋內容，需按照其性質認定其刑法處罰有效效力，其違反者當然在刑法適用內容上也有所不同。

本篇主要在談刑法第16條之適用範圍，在最高法院44年台上字第150號判例：「刑事訴訟法上所謂現行犯，係指違反刑罰法令之現行犯而言，其違反行政法令者，不包括在內，而刑法第十六條所謂自信其行為為法律所許可，以有正當理由者為限。上訴人明知告訴人非違反刑罰法令，而竟加以逮捕，其理由自難謂為正當，與該條之情形自有未符。」，本號判例就指出違反不涉及「空白刑法」，及構成構成要件本身內容的解釋命令，是屬於非違反刑罰法令不罰的。也就是說這類行政命令的違反，因為不屬於刑罰法律的本身，雖然刑法第16條有「不得因不知法律而免除刑事責任」的規定，但是參考最高法院20年非字第11號判例：「所謂不知法令，係指對於刑罰法令有所不知，且其行為不含有惡性而言。」，從這號判例來看本條適用，係以行為人是否知有「惡性」作為處罰判斷依據。在民國94年2月2日修正後的適用構成要件，改成「除有正當理由而無法避免者外」，所以光是違反「刑罰法令」，如果行為人明知但沒有「惡性」，依據舊法規定：「如自信其行為為法律所許可而有正當理由者，得免除其刑。」，但新法規定：「除有正當理由而無法避免者外」，則規定只可以按其情節減輕其刑。顯然新法在舉證及刑事責任上，是較舊法為困難度高及處罰較重的。因為要舉證排除明知的「故意」上，與只要證明「自信其行為為法律所許可而有正當理由者」上，顯然適用上因新法規定法律責任較輕，可以免除其刑事責任，反而新法適用上並不是那麼容易，就舉證適用第16條完全排除刑事責任的。

所以，最高法院44年台上字第150號判例：「刑事訴訟法上所謂現行犯，係指違反刑罰法令之現行犯而言，其違反行政法令者，不包括在內。」，就瀆職罪或貪污治罪條例的所有犯罪構成要件內容中，多數係委託於一般的行政命令中，以作為構成犯罪構成要件的內容者，自不得以此號判例作為適用標準認定為不罰，而應適用最高法院20年非字第11號判例之反面意義，以行為人是否明知且具有「惡性」作為處罰判斷依據，不可盡謂不知命令而不罰。

來源：台灣法律網