契約之建構

絕對官僚

契約之建構

凡屬契約，均應有其基本架構，此基本架構將形成契約之原型。順著這個基本架構，漸次加入各契約類別所應有之特別條款，即可將契約擬出。

本文只擬概述契約之基本架構，契約之精微細節處則不在以下敘述內容：

一、形式架構

此部分指契約之形式，主要為首頁之雙方當事人及頁尾之署名欄及署名日期。簡單的說，就是契約的頭尾部分。這部分雖談不上甚麼學問，但總容易出錯，而且一錯又很嚴重，所以輕忽不得。例如股份有限公司寫成了有限公司、公司統一編號誤寫、簽署人沒有代表權、雙方代理的問題(即同一代表人代表雙方簽署，此通常發生在關係企業相互間，容易被認定為違反忠誠原則)、列名之代表人印章不符、以統一發票等專用章蓋印、未載明頁尾簽署日期等等。以上這些疏漏，事所常見，但影響極大，若真是不小心疏漏還可挽救，若是對方有意為之，則可能就被坑了，所以形式問題，須在一拿到契約或開始設計契約時，就須仔細核對，馬虎不得。此外，為管理合約方便加入合約編號，防止對方抽換將契約蓋上騎縫章，亦均應於此時考慮，但可在合約完成後始完成此步驟。

二、實質架構

任何契約都是有其架構的，若無法掌握架構，則要擬出一份好契約，真的要憑運氣。以下將提供個人使用的架構供大家參考，個人的架構不一定好，但相信能保障基本的契約品質。個人以一主基座及四個基點以做為整體契約之架構，好像搭帳棚一樣，大家或可參考：

(一)主基座------契約標的
此即整個契約之目的所在，若無契約標的，則無契約之存在。買賣一個房子，則房子就是契約標的；提供企管顧問服務，則服務的提供就是契約標的；委任一件事務，此件受委任的事務就是契約標的。契約標的應是開宗明義就必須講清楚的。

(二)四基點------成存轉滅
所謂「成存轉滅」是個人的分類，主要是觀察整個契約的生命所獲得的四項重要點項，以此做為四個基點，應可顧及契約在不同階段應慮及的重要事項，以下細說之：

1、成

「成」是指契約成立，因契約係將雙方之合意明文化且法律化的過程，而契約成立當然必須有合意，且為使此契約具強制效果，必須表明雙方有受契約拘束之明文，所以在此階段，應表明雙方有訂立本契約之合意，而且均願受本契約之拘束。這些文字可能見諸於前言，亦可能形諸於契約本文。有些契約成立是須具有特定要件或附帶條件的，前者例如「甲乙雙方均須為合法登記，有正式營業行為之公司」若甲乙方僅是籌備處，則因當事人資格不符，契約是否有效力就大有疑問；後者例如「甲方允於乙方取得經濟部營業執照後，開始與乙方進行以下條款的合作，本契約始正式生效。」若乙方未取得執照，則契約尚未成立，甲方自不受契約拘束，所以，這種附條件的情形，也應在此階段考慮。

2、存

「存」是指契約存續。契約成立後，則雙方當然有其各自的權利義務，此處所指的權利義務僅指基本的權利義務，也就是主權利及主義務，例如賣方須交付貨品，買方須交付價金。之所以限於主權利義務，乃因此涉及契約之基本效力，契約是否有效成立，契約是否僅是預約以及契約的種類為何，均與基本權利義務規定有關，至於一些附隨義務及特別義務，可在契約基本架構完成後，漸次加入。雖然其他權利義務亦會影響契約效力，但尚不至產生根本的影響，所以此階段只考慮基本權利義務即可。至於契約的存續期間也應該在此階段考慮明定，最好能以明確日期定之，避免生解釋之疑義。關於財務的付款條件也應於此階段訂入，在契約中，只要牽扯到金錢的都很重要，不是嗎？

3、轉

此階段應是四階段裡最重要的階段了，須特別注意。所稱「轉」是指轉變的意思。也就是契約發生變化了，也許情事變更，也許有違約情形，以許負責人更易了。契約進行過程中，產生當初不預期或不願發生的結果，非常正常，如果一切都能如當初所想進行，其實契約的功用就不大了，只要人言為信不就得了？此階段最重要者為違約處理。須知，契約的簽定並不能阻止別人違約，他要違約，你是神仙也擋不住。但是，契約的簽定倒是可以在別人違約時，保障自己的權益，除了可以積極地約定對方違約應如何賠償外，也可以消極地約定，自己只賠償一定範圍的損害。

4、滅

此階段很清楚，就是指契約消滅的情形。絕大部份的契約都有存續期限的，無論是壽終正寢或是半路夭折(例如一方違約而被解約)，總是有個期限，契約終止後，雙方原則上應該要回復原狀，該是誰的財產(尤其智慧財產)就還誰，如是租賃房屋，應清空回復原狀，代理證書應繳回等等，甚至合約屆期，仍有尚未履行完畢之義務，此義務仍須履行。總之，契約期限已到，一切法律關係都要做個清算，別讓己方吃虧，也別留一些渣渣將來引起糾紛(例如租人家門版貼自己企業識別標誌，期滿未取回，屆時人家沒拿下來，說人家侵犯商標權)。

將契約之形式及實質架構擬出後，此份契約已基本成形，接著才是加入各不同類型契約應有的特別條款，契約只要依一定步驟去擬，雖不一定會很出色，但起碼有基本水準了。如果一分契約從頭到尾亂串，毫無章法，則執筆人的功力就頗值懷疑了。

來源：台灣法律網